从广州农民工工伤案谈谈行政处罚的时效

      《农民工工伤获赔180万律师拿走90万，广州司法局：无法处罚》成为了观网热帖。很多人不认同广州司法局官方微博通报“因投诉人投诉已超过法律规定的两年处罚时效，依法不能再给予行政处罚”的说法，认为没有超过两年的时效，合同虽然签订于2016年8月至9月期间，但是收钱是在去年九月，应该按收钱之日计算时效，更有人认为这是司法局“不懂法”，是在包庇、纵容律师违法，甚至“蛇鼠一窝”。其实，这不是司法局不懂法，人家是在依法行政。

   《律师服务收费管理办法》第十一条“办理涉及财产关系的民事案件时，委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实行风险代理收费，但下列情形除外：（三）请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的”，这是一部行政规章。规章禁止对请求给付工伤赔偿的实行风险代理收费，请求给付工伤赔偿的，只要是搞风险代理收费，不论金额大小，均为违法行为。法律所针对的行为，仅指“风险代理收费”，收一块钱和收九十万，性质都是一样，都属于违法行为。就像绑架一样，索取一块钱和索取九十万赎金，都是绑架。收到钱没有、收了多少，是行为结果，不是行为本身，收一块钱和收九十万，属于“违法所得”。行政处罚的两年时效，是指“违法行为”的时效，不是指“违法所得”的时效，实行风险代理收费是违法行为，收九十万是违法行为的结果。因此，对请求给付工伤赔偿的实行风险代理收费的时效，只能从签订合同之日起起算，不是从收到钱之日起起算。合同签订于2016年8月至9月期间，到去年9月，已经超过了行政处罚两年时效。行政违法是行为犯，不是结果犯和数额犯，如果把结果也就是违法所得也要包含在违法行为构成里面，就会导致“没有结果的行为不构成违法”的情况，好比绑架属于违法行为，只要实施了绑架即属于违法，如果把收钱也包含进绑架行为构成里面，那么就会导致凡是没有收到钱的绑架行为都不构成违法这种情况，这显然不合法理。如果广州司法局强行处罚，一旦被处罚人不服提起行政诉讼，因为超过法定时效，广州司法局的行政处罚决定只会有一个结果，被确认违法并被撤销。

那么，司法局能不能没收九十万的违法所得呢？还是不行，因为法无授权即禁止。《律师服务收费管理办法》没有规定实行风险代理收费的，司法行政机关可以没收违法所得，司法局没有权力去没收那九十万。这是立法不完善的问题，司法局背不了这个锅。

还有很多人提到“合同无效”，首先，合同的效力只有法院才能确定，所有行政机关包括司法局依法是没有权力认定合同的无效与有效的，更没有权力以签订无效合同为由去处罚律师。其次，《合同法》规定的合同无效，是指违反“法律和行政法规的强制性规定”，并不包括规章。违反规章强制性规定的，并不必然导致合同无效。合同的效力，不是一些人所理解的“违法即无效”。