首份《美国外国投资委员会（CFIUS）执法和处罚指南》解读

海外合规战略与实务｜专栏

近日，美国公布关于外商投资审查的首份执法指南——《美国外国投资委员会（CFIUS）执法和处罚指南》。9月15日，拜登签署行政令，就CFIUS在审查受辖交易时应考虑的国家安全风险做出正式指示，将进一步加强审查——微电子、人工智能、生物技术、量子计算、敏感数据、网络安全等领域的涉美投资交易。

美国领先律所——Willkie Farr & Gallagher 律所专家解读认为，该指南公布，向公众说明了美国CFIUS如何评估违反外国投资交易法律的行为。该指南对于须遵守强制性申报要求的当事人，以及签署了CFIUS“缓解协议”的公司尤为重要，指南传递了一个明确的信息，即CFIUS将采取执法行动以确保合规。

CFIUS评估外国投资交易违法行为有哪些影响因素？今天《海外合规战略与实务｜专栏》文章，由走出去智库（CGGT）首席法律专家、卓伟律师事务所顾问、合通机器人联合创始人推荐，供关注美国投资审查的读者参考。

海外合规战略与实务｜主持人

▲吕立山

《海外合规战略与实务｜专栏》聚焦国际地缘冲突场景下的中国企业全球化经营中的合规战略和实务。

本专栏由走出去智库首席法律专家吕立山（Robert Lewis）律师主持。专栏将及时分享国际地缘政策和法律的前瞻洞见，支持企业决策层深入理解跨境国际政治、经济、法律、国际关系、舆情环境，助力企业海外合规战略制定。

吕律师拥有30多年国际商事法律执业经验，是国务院国资委外国专家顾问，曾任跨国公司亚太区总法律顾问、国际领先律所中国区首席代表，拥有全球40余国家的东道国领先律所资源。

要 点

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、该指南的发布是CFIUS走向成熟的又一步，为CFIUS程序提供更明确的规则和指导。

2、如果及时收到复议申请，CFIUS将在作出最终处罚决定之前审查复议申请。如果未收到复议申请，CFIUS将会作出最终处罚决定。

3、CFIUS鼓励当事人在其认为自己的行为可能构成违规时提交自我披露。CFIUS在决定对违规行为的适当反应时，会考虑任何自我披露的及时性。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

10月20日，美国财政部发布了《美国外国投资委员会（CFIUS）执法和处罚指南》（“指南”）。这是CFIUS发布的第一份此类执法指南。该指南旨在向公众提供信息，说明CFIUS如何评估违反外国投资交易法律的行为，包括违反 CFIUS缓解协议的行为。指南还提供信息，说明CFIUS将在何种情况下实施处罚和处罚金额、CFIUS将采取的任何其他强制执行行动，以及在作出该等决定时将考虑的因素，包括加重和减轻处罚的因素。

该指南的发布是CFIUS走向成熟的又一步，为CFIUS程序提供更明确的规则和指导。该指南对于须遵守强制性申报要求的当事人以及签署了CFIUS缓解协议的公司尤为重要，指南传递了一个明确的信息，即CFIUS将采取执法行动以确保合规。

CFIUS违规行为的类型

根据1950年《国防生产法》第721条，CFIUS有权对违反缓解命令、条件或协议的行为处以罚款并寻求其他救济。指南阐述了CFIUS认为可能构成违规的三类行为：

1. 未能及时提交强制性声明或通知；

2. 违反CFIUS的缓解要求：采取被禁止的行为或任何其他不遵守缓解协议、条件或命令的行为；以及

3. 对提交给 CFIUS的与评估、审查、调查或缓解措施有关的任何信息（包括在非正式磋商期间或应信息请求提供的信息）的重大不实陈述、遗漏或虚假证明。

CFIUS将根据以下因素酌情决定某一违规行为是否会导致处罚或其他补救措施。

处罚程序

CFIUS评估并决定对任何违规行为的处罚的程序包括以下步骤：

● CFIUS将发出处罚通知，就被处罚的行为和处罚金额作出书面说明。

● 当事人可以在15天内提交复议申请。

● 如果及时收到复议申请，CFIUS将在作出最终处罚决定之前审查复议申请。如果未收到复议申请，CFIUS将会作出最终处罚决定。

加重和减轻的因素

在决定是否实施处罚以及实施处罚的幅度时，CFIUS将考虑加重和减轻的因素，包括：

● 追究违规行为人的责任，并证明未来合规的保证；

● 该行为对美国国家安全造成的危害；

● 违规行为是由于疏忽、缺乏意识还是故意造成的，包括为隐瞒违规行为所做的任何努力和所涉人员级别；

● 违规行为发生的时间、频率以及交易日期；

● 当事人如何应对违规行为以及采取的任何补救措施，例如提交自我披露、配合任何调查和任何内部审查；以及

● 违法者对CFIUS及相关法律法规的熟悉程度、企业文化和过往合规记录。

这些因素并非详尽无遗，并且其相关性可能因违规行为的具体情况而异。

CFIUS的信息来源

在确定是否已发生违规行为的过程中，CFIUS将考虑来自各种来源的信息，包括来自其他政府机构、公开信息、通过CFIUS的监督和执行网站提供的线索、交易方和申报方。值得注意的是，CFIUS将经常要求提供信息以支持其对遵守CFIUS缓解要求的的监督，并开展相关调查。CFIUS鼓励当事人在其认为自己的行为可能构成违规时提交自我披露。CFIUS在决定对违规行为的适当反应时，会考虑任何自我披露的及时性。CFIUS也可在必要和适当时行使传唤的权力。

原文链接：

https://communications.willkie.com/110/1858/uploads-(icalendars-pdf-documents)/cfius-releases-first-ever-enforcement-guidelines.pdf

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