《阻断外国法律与措施不当域外适用办法》解读

一、适用对象：中国公民、法人、其他组织

二、适用范围：办法第二条“外国法律与措施的域外适用违反国际法和国际关系基本准则，不当禁止或者限制中国公民、法人或者其他组织与第三国（地区）及其公民、法人或者其他组织进行正常的经贸及相关活动的情形”，从本办法具体条款看，包括对中国公民、法人或其他组织之间的不当禁止或限制

三、法律义务

1、  报告义务。为避免被外国政府报复，报告同时可以申请保密。

对应办法第5条“中国公民、法人或者其他组织遇到外国法律与措施禁止或者限制其与第三国（地区）及其公民、法人或者其他组织正常的经贸及相关活动情形的，应当在30日内向国务院商务主管部门如实报告有关情况。报告人要求保密的，国务院商务主管部门及其工作人员应当为其保密。”

举例。伟创力珠海工厂在扣押华为物资，停止为华为代工生产手机前，必须向商务部报告。

2、遵守禁令义务。

对应办法第13条 中国公民、法人或者其他组织未按照规定如实报告有关情况或者不遵守禁令的，国务院商务主管部门可以给予警告，责令限期改正，并可以根据情节轻重处以罚款。

举例。伟创力珠海工厂不履行报告义务，或不遵守商务部发布的“不得扣押华为物资，停止为华为代工生产手机”禁令，将面临警告、责令限期改正、罚款等法律后果。

四、法律权利

1、申请豁免权利。

对应办法第8条“中国公民、法人或者其他组织可以向国务院商务主管部门申请豁免遵守禁令。”

举例。伟创力珠海工厂有权向商务部书面申请豁免商务部发布的“不得扣押华为物资，停止为华为代工生产手机”禁令。

2、起诉权利

对应办法“第9条 当事人遵守禁令范围内的外国法律与措施，侵害中国公民、法人或者其他组织合法权益的，中国公民、法人或者其他组织可以依法向人民法院提起诉讼，要求该当事人赔偿损失；但是，当事人依照本办法第八条规定获得豁免的除外。

根据禁令范围内的外国法律作出的判决、裁定致使中国公民、法人或者其他组织遭受损失的，中国公民、法人或者其他组织可以依法向人民法院提起诉讼，要求在该判决、裁定中获益的当事人赔偿损失”

举例。伟创力珠海工厂服从美国政府决定，或遵守美国法院判决，违反商务部禁令扣押华为物资，停止为华为代工生产手机后，华为有权向法院（起诉地根据合同约定）起诉，要求伟创力珠海工厂立即返还扣押物资，并且赔偿违约造成的损失。

但是，如果伟创力珠海工厂申请豁免成功，则华为不能要求赔偿损失，只能起诉要求返还扣押物资，或直接解除合同，强行拉回被扣押物资。

3、申请政府支持的权利

对于办法“第11条 中国公民、法人或者其他组织根据禁令，未遵守有关外国法律与措施并因此受到重大损失的，政府有关部门可以根据具体情况给予必要的支持”

举例，伟创力珠海工厂遵守商务部发布的“不得扣押华为物资，停止为华为代工生产手机”禁令后，可以书面说明因此遭受的损失，并申请政府给予一定税收优惠、政策扶持。

五、企业应该怎么做

1、熟悉本办法的规定，关注商务部发布的第一个禁令。

2、注意风险管理，签订合同时就要评估长臂管辖风险，做好应急预案。比如要求外国公司在中国设立法人，与该中国法人签订合同；合同中增加长臂管辖风险章节，要求外国公司提供承诺、保证、财产担保，约定风险发生后的解决方案；约定管辖地、管辖法律。

3、遇到外国法律与措施禁止或者限制时，及时履行报告义务同时申请保密，遵守商务部发布的禁令，如确有困难可书面申请豁免，豁免不通过时申请政府支持。

4、因外国法律与措施禁止或者限制可能遭受损失时，提前报告商务部请求发布禁令，在商务部发布禁令后向人民法院提起诉讼，要求违反禁令的当事人赔偿损失。